Правовое регулирование личного досмотра, изъятия вещей и документов, как мер административно-процессуального принуждения

Трегубов Игорь Сергеевич адъюнкт, кафедра административного права, Московский университет МВД России имени В.Я. Кикотя 117437, Россия, Москва область, г. Москва, ул. Ул. Академика Волгина, 12 Tregubov Igor' Sergeevich Postgraduate, Department of Administrative Law, Moscow University of the Interior of the Russian Federation 117437, Russia, Moscow region, Moscow, ul. Akademika Volgina, 12 kiber1817@mail.ru Другие публикации этого автора

Меры административного принуждения достаточно разнообразны, в системе данных мер есть средства различной функциональности и различного ограничительного потенциала. В законодательстве содержатся меры предупредительного характера, меры пресечения, особое место среди мер административно-правового воздействия занимают меры процессуального принуждения, в КоАП РФ они называются «меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях» (ст. 27.1).

Данные меры тоже весьма разноплановы, их применение ограничивает личные и имущественные права тех лиц, к которым они применяются. Меры административно-процессуального принуждения направлены на пресечение правонарушений, сбор соответствующих доказательств, кроме того они дают возможность повысить эффективность исполнения постановлений по делам об административных правонарушениях. Одной из мер административного принуждения процессуального характера, направленной на получение соответствующих доказательств, является личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице. С данным воздействием тесно связаны такие процессуальные мероприятия, как изъятие вещей и документов, обусловлено это тем, что личный досмотр, досмотр вещей осуществляются не только с предупредительной целью, но и с целью обнаружить и изъять вещественные доказательства, то есть предметы или орудия совершения административного правонарушения.

Учитывая важную доказательственную сущность личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, а также изъятия вещей и документов, явившихся или являющимися орудиями, или предметами административного правонарушения, рассмотрим некоторые проблемы реализации обозначенных процессуальных мер.

Как уже отмечалось, одной из мер административно-процессуального принуждения является личный досмотр, исходя из этого, обратим внимание на то, что говорится о данном мероприятии в законодательстве. Но при этом отметим, что как указывается в доктрине «…на сегодняшний день в российском законодательстве содержится более 15 видов различного рода досмотровых мероприятий физического лица и вещей, находящихся при нем» ^[1].

Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (ред. от 29.05.2019) определяет, что «…личный таможенный досмотр – форма таможенного контроля, заключающаяся в проведении досмотра физических лиц. Личный таможенный досмотр может проводиться только в отношении физических лиц, при наличии достаточных оснований полагать, что такие лица скрывают при себе и добровольно не выдают товары, перемещаемые через таможенную границу» (ст. 329). В данном случае личный досмотр направлен на выявление факта незаконного вывозы вещей, вывоз которых из страны запрещен или ограничен.

Воздушный кодекс Российской Федерации от 19 марта 1997 г. определяет, что «…в целях обеспечения безопасности пассажиров и членов экипажа обязательному предполетному досмотру, а также послеполетному досмотру в случае его проведения подлежат пассажиры, багаж, ручная кладь. Послеполетный досмотр проводится при получении информации об угрозе совершения акта незаконного вмешательства в целях выявления физических лиц, в действиях которых усматриваются признаки подготовки к совершению актов незаконного вмешательства в деятельность в области авиации» (ст. 85).

Надо указать, что предполетный досмотр носит обязательный характер. Как определяется в Воздушном кодексе РФ «…при отказе пассажира воздушного судна от предполетного досмотра договор воздушной перевозки пассажира считается расторгнутым». Порядок предполетного и послеполетного досмотра определен приказом Минтранса России от 25 июля 2007 г. № 104 «Об утверждении Правил проведения предполетного и послеполетного досмотров», данный приказ системно регулирует обозначенные досмотровые мероприятия. В этой связи было бы правильно принять такой приказ в развитие ст. 27.7 КоАП РФ, в котором закрепить Правила проведения личного досмотра, направленного на получение доказательств по делу об административном правонарушении, и порядке изъятия орудий и предметов в качестве вещественных доказательств.

О предупредительном досмотре как мере административного характера говорит нам Федеральный закон от 26 апреля 2013 г. «О порядке отбывания административного ареста» так, «…личный досмотр осуществляется в отношении лиц, подвергнутых административному аресту, досмотру подвергаются также находящиеся при них вещи» (ст. 6).

Из выше приведенных предписаний можно сделать вывод о том, что личный досмотр пассажиров и ручной клади, так же, как и другие виды досмотра, носят предупредительный характер. Однако предупредительный характер досмотров может быть переведен в характер процессуальный, такая возможность имеется при выявлении в ходе их осуществления орудий и средств совершения преступлений или административных правонарушений.

Личный досмотр, а также досмотр вещей, находящихся при физическом лице, достаточно часто осуществляется сотрудниками полиции, в этой связи неслучайно, что соответствующему мероприятию уделяется особое внимание именно в сфере внутренних дел. Так, Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. «О полиции» закрепляет, что «…согласно законодательству об административных правонарушениях, сотрудники полиции имеют право осуществлять личный досмотр граждан, досмотр находящихся при них вещей, если имеются основания полагать, что эти граждане имеют при себе запрещенные предметы, а также скрывают предметы хищения» (ст. 13). Надо отметить, что личный досмотр должен применяется сотрудником полиции, прежде чем он начнет осуществлять доставление лица «подозреваемого» в совершении административного правонарушения. Это необходимо, прежде всего, для обеспечения его личной безопасности, а также для сохранения возможно вещественных доказательств, которые могут быть утрачены в ходе такого доставления.

Личный досмотр – эта мера административно-процессуального воздействия, которая дает возможность вторгаться в сферу личных прав досматриваемого лица. Как отметил А.В. Мягков «…личный досмотр относится к группе мер, которые содержат, ограничения личных неимущественных прав, в отличие от иных видов досмотра (осмотра), которые касаются вопросов имущественных ограничений» ^[2].

Учитывая разнообразный характер личного досмотра, еще раз отметим, что нужно различать личный досмотр как предупредительное мероприятия и личный досмотр как процессуальное действие, направленное на получение доказательств. К процессуальному досмотру предъявляются определенные требования, которые закреплены в ст.ст. 26.2; 27.7 КоАП РФ. Процессуальные требования к личному досмотру и иным мерам административно- процессуального обеспечения достаточно строгие.

Так, КоАП РФ закрепляет, что «…личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым лицом, а также в присутствии двух понятых, которые также должны быть того же пола с досматриваемым. Личный досмотр осуществляется в изолированном помещении, с целью обнаружения орудий или предметов административного правонарушения» (ст. 27.6).

Личный досмотр достаточно деликатная мера административно-процессуального принуждения, а поэтому при его осуществлении очень важно не допустить ситуаций, которые могут как-то унизить человеческое достоинство досматриваемого лица. По данному вопросу О. Анганзоров верно указывает, что «…при осуществлении личного досмотра должны быть определены его пределы, исключающие унижение достоинства личности и неправомерное причинение вреда здоровью досматриваемого лица» ^[3].

Как отметил А.Ю. Соколов «…личный досмотр представляет собой внешнее обследование тела физического лица, а также находящихся при нем одежды, обуви, головного убора, и иных вещей в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения» ^[4].

Личный досмотр – это, по сути, обыск. Такие процессуальные действия как: «досмотр» и «обыск» по сути, совпадают, однако в отличие от обыска личный досмотр регламентируется нормами административного права.

Таким образом, личный досмотр – это мера административно-процессуального принуждения, состоящая в обыске лица, досмотре его одежды и содержимого в ней, а также находящихся при нем вещей, с целью изъятия орудий, средств, и документов, которые будут являться вещественными доказательства по делу об административном правонарушении.

Личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, досмотр транспортного средства осуществляется тогда, когда точно неизвестно где находятся орудия совершения или предметы административного правонарушения, а также документы, имеющие значение доказательств по делу об административном правонарушении.

В вопросах реализации мер административно-процессуального принуждения очень важно понимать основания их применения. Как верно отметила Н.А. Дудина «…необходимость личного досмотра должна быть подтверждена предварительной оценкой наличия (отсутствия) как юридического, так и фактического основания его проведения, с тем, чтобы досматриваемому лицу была обеспечена возможность проверки законности и обоснованности соответствующих действий» ^[5].

Универсальных, типовых оснований применения процессуальных мер принуждения КоАП РФ, не устанавливает, однако анализ доктрины и практики применения мер административно-процессуального принуждения дает возможность выделить ряд оснований применения личного досмотра и досмотра вещей, находящихся при физическом лице.

Так, личный досмотр возможен при показании технических средств контроля, когда лицо застигнуто в момент совершения административного правонарушения или сразу после этого, когда будут иметь место показания свидетелей совершенного административного правонарушения соответствующим лицом, когда лицо, «подозреваемое» в совершении административного правонарушения, отказывается предъявить скрываемые им вещи. Поскольку личный досмотр и досмотр вещей вправе осуществлять должностные лица, которые производят доставление и административное задержание, то основанием досмотра является применение обозначенных мер административного принуждения. Обратим внимание, что согласно приказу МВД России от 23 августа 2017 г. «…перед отправлением задержанного лица в специальное помещение дежурный части сотрудник, уполномоченный осуществлять административное задержание, организует (проводит) личный досмотр и досмотр вещей задержанного лица» (п. 188).

Учитывая специфические особенности личного досмотра как меры административно-процессуального принуждения, направленной на получение доказательств по делу об административном правонарушении, нужно более детально подойти к регулированию целого ряда проблемных моментов, связанных с применением данной меры административно-процессуального воздействия.

В.Р. Кисин говоря о таком процессуальном действии, как личный досмотр отметил, что «…регламентация его проведения не содержит ответа на вопрос о том, какие именно действия позволительны при личном досмотре (обследование одежды человека, частичное или полнее его раздевание, обследование тела и др.)» ^[6].

Дав анализ имеющимся позициям относительно личного досмотра, обозначенный автор говорит о том, что «личный досмотр ограничен лишь обследованием вещей, надетых на физическое лицо». Достаточно здравый и сдержанный подход, дающий в большинстве случаев возможность достичь цели личного досмотра, а также не унизить личное достоинство досматриваемого лица.

Обратим внимание, что О. Анганзоров правильно отмечает, что законодательство не отвечает на ряд вопросов «…что подразумевается под личным досмотром. Неясно, какие действия допустимы в ходе досмотра (визуальный поверхностный осмотр гражданина, со снятием верхней одежды или нет), каким образом проверяется содержимое карманов одежды (либо предлагается гражданину выдать содержимое карманов, либо досматривающий сам это делает, если да, то в каких случаях). Не оговорена возможность применения в ходе личного досмотра технических средств. Не регламентированы действия должностного лица в случае отказа гражданина от личного досмотра и возможность в этом случае проведения принудительного личного досмотра» ^[7].

Обозначенный автор указывает на ряд правовых и организационных проблем, связанных с осуществлением личного досмотра, в частности указывает, что законом не оговорена возможность применения в ходе личного досмотра технических средств. Обратим внимание, что ряд процессуальных вопросов личного досмотра в КоАП решен. Как отметил А.Н. Гуев «…личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, представляет собой обследование (в т.ч. путем осмотра, ощупывания, просвечивания рентгеновскими, инфракрасными лучами, с помощью специальной техники) вещей, находящихся в карманах одежды, в дамских сумочках, в дорожных чемоданах или портфелях» ^[8].

Надо отметить, что применение технических средств досмотра зачастую происходит в бесконтактной форме. И данный порядок личного досмотра не как не умаляет права досматриваемого лица. Однако для исключения каких-либо вопросов, злоупотреблений, было бы правильно, в КоАП РФ определить, что при осуществлении личного досмотра возможно применение технических (цифровых) средств с целью обнаружения и фиксации доказательств по делу об административном правонарушении, о применении соответствующих технических средств должна быть сделана запись в протоколе личного досмотра.

Надо отметить, что при осуществлении личного досмотра может применяться фото и киносъемка (видеосъемка), это дает возможность сохранить истинную картину осуществляемого административно- процессуального действия, обеспечить гарантии законности при его проведении, а также зафиксировать наличие при досматриваемом лице запрещенных предметов, веществ, орудий и средств совершения административного правонарушения. Это особенно важно при осуществлении изъятия соответствующих предметов. Как следует из КоАП РФ «…в протоколе о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств» (ст.27.7). Очень важно сохранить сделанные фотографии, или запись личного досмотра и не в коем случаи допустить их утраты или распространения. В этой вязи в КоАП РФ следует оговорить, что данная информация является информацией конфиденциального характера, утрата или распространение которой недопустимо.

Как уже было отмечено, личный досмотр может рассматриваться как мера процессуального характера, направленная на получение доказательств по делу об административном правонарушении, и как мера, которую нужно провести при осуществлении доставления и административном задержании. Вполне очевидно, что личный досмотр проводят лица, которые осуществляют доставление и административное задержание (ст. 27.2, ст. 27.3 КоАП РФ). Тактически верно, что сотрудник перед доставлением или помещением лица в служебный автомобиль осуществит личный досмотр соответствующего лица, это необходимо для обеспечения личной безопасности, а также выявления вещественных доказательств. Личный досмотр также нужно произвести и при помещении лица в место, где содержатся задержанные лица. В этом случае личный досмотр может выполнять не только процессуальную, но и предупредительную функцию.

В случае отказа гражданина от личного досмотра, должна быть предусмотрена нормативно определенная возможность для проведения принудительного личного досмотра, как одежды, так и содержимого карманов, головного убора, обуви. В этой связи в КоАП РФ нужно определить, что при личном досмотре возможно применении физической силы в том объеме и форме, которая нужна для проведения соответствующего процессуального действия. Ситуация добровольной выдачи орудия совершения или предмета административного правонарушения должна быть также зафиксирована в протоколе изъятия данных вещей или документов. Это важно запротоколировать, поскольку соответствующий факт в дальнейшем может быть расценен как обстоятельство, смягчающее административную ответственность.

О проведении личного досмотра составляется соответствующий протокол, копия протокола о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, вручается владельцу вещей, подвергнутого досмотру, по его просьбе (ст. 27.7).

Как представляется копия протокола о личном досмотре, досмотре вещей, которые были у досматриваемого лица, должна вручается ему в обязательном порядке. Обусловлено это соблюдением гарантий прав ранее досмотренного лица, а также тем обстоятельством, что в данный протокол будет невозможно «задним» числом внести какие-либо дополнения или изменения.

Личный досмотр проводится лицами одного пола с досматриваемым лицом, в присутствии двух понятых того же пола, личный досмотр должен проходить в изолированном помещении, исключающим доступ в данное помещение посторонних лиц. Практика показывает, что далеко не всегда возможно провести личный досмотр в изолированном помещении, и в этом случае личный досмотр может быть осуществлен на улице или ином месте. Возможность проведения личного досмотра за пределами служебного и иного изолированного помещения должна быть регламентирована в КоАП РФ. Нужно отметить, что личный досмотр со снятием одежды, обуви вне служебного иного помещения, а тем более при сильном морозе, иных неблагоприятных погодных условиях не допустим. Это угрожает здоровью досматриваемого лица, унижает его человеческое достоинство.

Несколько слов нужно сказать о правах лица в отношении, которого осуществляется личный досмотр, или досмотр его вещей, данному аспекту в ст. 27.7 КоАП РФ внимание особо не уделено. Как нам представляется лицо в отношении, которого осуществляется такая процессуальная мера, как: личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при нем, или осуществляется досмотр его транспортного средства, должен пользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (ст. 25.1 КоАП РФ). Как отметил А.Б. Дудаев «…законность процессуальных действий, затрагивающих права граждан, таких как личный досмотр и досмотр вещей, изъятие вещей и документов, предполагает соблюдение прав досматриваемого лица, у которого изымаются вещи. Эти права производны от прав лица, привлекаемого к административной ответственности» ^[9].

Перед такой процессуальной мерой как «личный досмотр, досмотр вещей находящихся при физическом лице», зачастую ставится определенная цель, отыскать конкретное орудие, предмет административного правонарушения или документ. Необходимость в личном досмотре имеет место, тогда, когда «подозреваемое» в совершении административного правонарушения лицо пытается спрятать предмет или вещь на себе, в своей одежде, на просьбу, например, сотрудника полиции ее отдать отвечает отказом или иным образом препятствует ее изъятию. Как верно отметил В.Р. Кисин «…основанием для личного досмотра и досмотра вещей, находящихся при гражданине являются данные, позволяющие полагать, что лицо скрывает предметы, добытые противоправным путем» ^[10].

Обозначенный автор также обращает внимание на определенную этику личного досмотра, так «…должностное лицо, проводящее личный досмотр не должно акцентировать внимание на вещах, имуществе, которые не имеют отношение к делу. Не допустимо, акцентировать внимание на вещах или переписке интимного характера, а также не позволительно небрежное отношение к имуществу досматриваемого лица».

Все эти требования актуальны и в настоящее время, особенно это важно тогда, когда у досматриваемого лица при себе имеются дорогостоящие вещи, а в мобильных устройствах персональная и иная важная для человека информация. Поэтому при личном досмотре необходимо в одинаковой мере соблюдать требования процессуального и этического характера.

Еще один аспект, на который следует обратить внимание, это вопрос относительно сроков проведения личного досмотра. Нормативно этот вопрос никак не определен. Нужно отметить, что срок данного процессуального действия в каждом случае может быть свой, все зависит от конкретной ситуации, в которой протекает мероприятия личного досмотра. Учитывая это нужно отметить, что было бы вполне целесообразно определить, что личный досмотр, особенно если он осуществляется вне служебного и иного помещения, должен быть произведен в максимально короткий срок.

Личный досмотр как мероприятие процессуального характера направлен на получении доказательств, исходя из этого оно связано с изъятием вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении. Личный досмотр проводится при понятых, которые должны быть одного пола с досматриваем лицом, в исключительных случаях досмотр может быть проведен и без понятых, чего нельзя сказать о таком процессуальном мероприятии как: «изъятие вещей и документов», данное мероприятие осуществляется в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (ст. 27.10 КоАП РФ). Как следует из «Обзора судебной практики Верховного Суда РФ» от 21 декабря 2022 г. «…изъятие вещей (документов) без понятных или видеозаписи незаконно даже если проведена их фото фиксация».

Обратим внимание, что понятые одного пола с досматриваемым лицом нужны только при личном досмотре. При досмотре вещей, досмотре транспортного средства, осмотре принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов понятные одного пола с собственником (владельцем) данного имущества соответственно не нужны.

Изъятие вещей, которые явились орудиями совершения или предметами административного правонарушения нужно, не только для получения необходимых доказательств по делу об административном правонарушении, но и для исполнения соответствующего административного наказания (ст. 3.7 КоАП РФ). Так, например, изъяты могут быть государственные награды, наградные знаки у лица, не имеющего право их носить (ст. 17.11); изъятию также подлежит форменная одежда со знаками различия у лица, которое не имеет право ее носить (17.12). Изъятию подлежат документы, которые подложны или имеют признаки подделки, например, изъятию подлежат подложные документы, которые предоставил иностранный гражданин для своего миграционного учета (ст. 19.27), при таком изъятие документов понятые не нужны.

Изъятое имущество является вещественным доказательством факта совершения соответствующего административного правонарушения. К изъятым вещам нужно относиться аккуратно, их нужно детально описать в протоколе личного досмотра, упаковать, в дальнейшем на данные вещи может быть наложен арест. Как отметил А.Н. Гуев «…при личном и ином досмотре недопустимо действия направленные на изменения конструктивной целостности вещи» ^[11].

Некоторое время назад за совершение административных правонарушений в области дорожного движения, за которые предусматривалось применение такого административного наказания, как лишение права управления транспортным средством, сотрудник дорожно-патрульной службы мог изъять водительское удостоверение, и выдать временное удостоверение. Данное изъятие было направлено на повышение эффективности исполнения постановления о лишении права управления автомобилем или мотоциклом. Однако от такой меры процессуального воздействия как изъятие водительского удостоверения в недавнем прошлом отказались. В доктрине с учетом анализа практики предлагается вернуть данную меру административно-процессуального обеспечения. Так, М.П. Марина предлагает «возврат к практике изъятия водительских удостоверений с выдачей временных разрешений, выдавая их как в МРЭО ГИБДД, так и в МФЦ» ^[12].

Как закреплено в КоАП РФ «...об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании» (ст. 27.10). Нужно отметить, что не следует «бюрократизировать» производство по делам об административных правонарушениях, необоснованно насыщать его различными протоколами. Следует максимально полно концентрировать юридически значимую информацию в «главных» процессуальных документах. Так, С.И. Чушкин, правильно пишет, что не нужно составлять два протокола «протокол досмотра» и «протокол изъятия». Исходя из этого, обозначенный автор предлагает составлять один протокол, который объединит данные о проведенном личном досмотре и данные об изъятых при этом вещах и документах ^[13].

Отметим, что если орудие совершения или предмет административного правонарушения, обнаружен на месте где произошло административное правонарушение, то об этом нужно сделать отметку в протоколе осмотра соответствующего места. Надо также указать, что если в ходе личного досмотра или досмотра вещей находящихся при физическом лице, не было ничего изъято (не было обнаружено орудий совершения или предметов административного правонарушения), то об этом нужно сделать соответствующую запись в протоколе личного досмотра, или протоколе об административном задержании.

В завершении отметим, что изъятие орудий и предметов административного правонарушения зачастую не может быть юридически оторвано от такого мероприятия как личный досмотр. Конечно, далеко не при каждом личном досмотре имеет место изъятие соответствующих вещей. Но при этом надо также сказать, что изъятие вещей и документов может иметь место и без личного досмотра, в частности такое изъятие может быть при осмотре места совершения административного правонарушения, или досмотре транспортного средства.