Финансово-правовые аспекты правового регулирования оборота цифровой валюты

Андрианова Наталья Геннадьевна кандидат юридических наук научный сотрудник сектора административного права и административного процесса, Институт государства и права Российской академии наук 119019, Россия, г. Москва, ул. Знаменка, 10 Andrianova Natalia Gennadievna PhD in Law Researcher at the Department of Administrative Law and Administrative Process of the Institute of State and Law of the Russian Academy of Sciences 119019, Russia, Moscow, Znamenka str., 10 natalia.g.andrianova@gmail.com Другие публикации этого автора

В условиях беспрецедентного санкционного давления на Российскую Федерацию возрастает необходимость поиска альтернативных инструментов осуществления расчетов по трансграничным платежам вне рамок банковской системы. В связи с этим, актуальным становится вопрос детализации порядка правового регулирования оборота цифровых валют в Российской Федерации. В российском законодательстве, вместо термина «криптовалюта» используется понятие «цифровая валюта». Определение понятия «цифровая валюта» содержится в пункте 3 статьи 1 федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// «Собрание законодательства РФ», 03.08.2020, № 31 (часть I), ст. 5018], из которого следует, что цифровая валюта представляет собой совокупность электронных данных, которые содержатся в информационной системе и могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося российской, иностранной или международной денежной единицей или в качестве инвестиций, в отношении которых отсутствует обязанное лицо. Правовое регулирование порядка обращения цифровых валют детально не урегулировано в российском законодательстве, однако вышеназванный федеральный закон содержит базовые правила порядка обращения цифровых валют. Так, в частности, в пункте 5 статьи 14 вышеназванного закона устанавливается запрет на принятие цифровой валюты в качестве встречного предоставления за передаваемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги. Представляется, правовой подход, связанный с ограничительным подходом российского законодателя в части регулирования цифровых валют, во многом связан с рисками использования подобных инструментов для экономической безопасности государства ^[1]. Примечательно, что одно из ключевых направлений в сфере обращения цифровых валют, а именно, порядок создания единиц цифровой валюты или так называемый «майнинг» цифровых валют не получил в вышеназванном федеральном законе детального правового регулирования. При этом, по оценкам экспертов, Россия занимает второе место в мире по майнингу цифровых валют ^[2]. Так, в 2023 году рынок майнинга в России увеличился вдвое, в частности, было «добыто» около 54 000 биткойнов на общую сумму 3,5 млрд. долларов ^[3]. В настоящее время в федеральном законе от 08.08.2024 № 221-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 08.08.2024 № 221-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Официальный интернет-портал правовой информации http://pravo.gov.ru, 08.08.2024] (ранее - законопроект № 237585-8 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части регулирования цифровой валюты)» [Законопроект № 237585-8 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части регулирования цифровой валюты)»// URL: https://sozd.duma.gov.ru/bill/237585-8]), (далее по тексту – «закон об обороте цифровых прав») предложен порядок правового регулирования майнинга цифровой валюты. В связи с этим, представляется необходимым проанализировать существующие доктринальные подходы к определению понятия «майнинг» цифровой валюты и проанализировать представленную инициативу в части правового регулирования майнинга цифровой валюты с финансово-правовой точки зрения. В названном законопроекте предлагается определение понятий «майнинг цифровой валюты», перечисляются категории субъектов, которые могут осуществлять майнинг цифровой валюты и основные требования к ним. Представляется необходимым последовательно проанализировать названные положения.

В статье 5 закона об обороте цифровых прав под «майнингом цифровой валюты» предлагается понимать «деятельность по проведению математических вычислений путем эксплуатации технических и программно-аппаратных средств для внесения записей в информационную систему, использующую технологию, в том числе технологию распределенного реестра, имеющих целью выпуск цифровой валюты и (или) получение лицом, осуществляющим такую деятельность, вознаграждения в цифровой валюте за подтверждение записей в информационной системе». Из названного определения можно выделить несколько основных признаков рассматриваемого явления:

1) майнинг представляет собой деятельность по проведению математических вычислений;

2) цель такой деятельности - выпуск цифровой валюты и (или) получение лицом вознаграждения в цифровой валюте за подтверждение записей в информационной системе.

Сам термин «майнинг» происходит от английского слова «mining» - добыча чего-либо. В научных исследованиях по теме майнинга цифровых валют понятие майнинга зачастую определяется через понятие «процесс» и «деятельность». Так, в частности, А.В. Генералов указывает, что майнинг — это «процесс, в котором сеть компьютеров генерирует и выпускает криптовалюту и верифицирует новые трансакции» ^[4]. Г.В. Субботин приравнивает понятия майнинга и эмиссии биткоина, считает, что это «сложный вычислительный процесс, когда биткоин-транзакции вносятся в публичный реестр и возникают новые монеты биткоинов» ^[5]. При этом представляется, что понятие майнинга применимо к эмиссии любой цифровой валюты (криптовалюты), а не только к эмиссии биткоина, так как биткоин – это лишь один из видов цифровой валюты. Некоторые исследователи понятие майнинга определяют через понятие деятельности. Так, А.А. Ситник полагает, что майнинг – это «деятельность по использованию вычислительных мощностей компьютера для выполнения математических вычислений, ведущих к созданию новых структур (блоков информации) и их записи в блокчейн, с целью подтверждения транзакций и обеспечения безопасности в сети» ^[6]. О.С. Лабабуева указывает, что под майнингом следует понимать «деятельность, направленную на поддержание информационной системы и создание блоков, сопряженную с получением криптовалюты за такую деятельность» ^[7].

Если обратиться к толковому словарю, то термин «процесс» обозначает «ход, развитие какого-нибудь явления, последовательная смена состояний в развитии чего-нибудь» ^[8]. В Советском энциклопедическом словаре указывается, что «процесс» (от лат. processus — продвижение) – это «совокупность последовательных действий для достижения какого-либо результата» ^[9]. В соответствии с толковым словарем «деятельность» – это «занятия, труд» ^[10]. В Советском энциклопедическом словаре указывается, что деятельность – это «специфическая человеческая форма отношения к окружающему миру, содержание которой составляет его целесообразное изменение и преобразование в интересах людей; условие существования общества. Деятельность включает в себя цель, средства, результат и сам процесс» ^[11]. Исходя из приведенных определений терминов «процесс» и «деятельность», представляется возможным сделать вывод, что «деятельность» – более широкое понятие, включающее в себя сам процесс и цель, именно поэтому определение понятия «майнинг» следует конструировать именно через понятие «деятельность».

Для обеспечения оборота цифровой валюты законом об обороте цифровых прав предусматривается создание реестра лиц, осуществляющих майнинг криптовалюты. В сфере оборота цифровых финансовых активов также практикуется создание специальных реестров и включение в них лиц для получения возможности осуществления операций с цифровыми финансовыми активами ^[12]. Наличие в законодательстве отдельного требования о включении в специальный реестр лиц, осуществляющих операции с цифровыми финансовыми активами, позволяет осуществлять предварительный контроль в отношении таких субъектов и не допускать лиц, не соответствующих заявленным в законодательстве критериям в сферу оборота цифровых финансовых активов. Кроме того, законом об обороте цифровой валюты предусматривается возможность создания майнинг-пула - объединения используемых для майнинга цифровой валюты мощностей технических и программно-аппаратных средств нескольких владельцев таких средств - участников майнинг-пула. Майнинговой инфраструктурой являются объекты, которые используются для размещения технических и программно-аппаратных средств, используемых для майнинга цифровой валюты.

В сфере оборота цифровой валюты, исходя из положений закона об обороте цифровой валюты, можно выделить следующих субъектов:

1) лицо, организующее деятельность майнинг-пула;

2) оператор майнинговой инфраструктуры;

3) лицо, осуществляющее майнинг цифровой валюты.

В законе об обороте цифровой валюты установлен общий запрет, в соответствии с которым лицом, организующим деятельность майнинг-пула, лицом, осуществляющим майнинг цифровой валюты, участником майнинг-пула не могут быть физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями, которые имеют неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономики, преступления против государственной власти либо за умышленные преступления средней тяжести, тяжкие преступления, особо тяжкие преступления, включенные в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо в перечни организаций и физических лиц, связанных с террористическими организациями и террористами или с распространением оружия массового уничтожения, или в отношении которых межведомственным координационным органом, осуществляющим функции по противодействию финансированию терроризма, принято решение о замораживании (блокировании) денежных средств или иного имущества, а также юридические лица, если они сами или их учредители (участники), бенефициарные владельцы, единоличный исполнительный орган не соответствуют требованиям к деловой репутации.

Подробнее рассмотрим каждого из названных выше субъектов в сфере оборота цифровых валют.

Лицо, организующее деятельность майнинг-пула – это российское юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или физическое лицо - гражданин Российской Федерации, не являющийся индивидуальным предпринимателем, оказывающее услуги по объединению мощностей нескольких технических и программно-аппаратных средств, используемых при майнинге цифровой валюты, а также осуществляющее распределение полученной цифровой валюты между участниками майнинг-пула. Отдельно устанавливается, что лицо, организующее деятельность майнинг-пула, может одновременно осуществлять майнинг цифровой валюты.

Оператор майнинговой инфраструктуры - лицо, оказывающее услуги по предоставлению майнинговой инфраструктуры для майнинга цифровой валюты. Осуществлять деятельность оператора майнинговой инфраструктуры имеют право российские юридические лица, физические лица - индивидуальные предприниматели после включения в реестр операторов майнинговой инфраструктуры. Устанавливается, что дополнительные требования к деятельности оператора майнинговой инфраструктуры, характеру и объему оказываемых им услуг будут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Лицо, осуществляющее майнинг цифровой валюты – лицо, непосредственно осуществляющее деятельность по проведению математических вычислений путем эксплуатации технических и программно-аппаратных средств для внесения записей в информационную систему, имеющих целью выпуск цифровой валюты и (или) получение лицом вознаграждения в цифровой валюте за подтверждение записей в информационной системе. Лицом, имеющим право осуществлять майнинг цифровой валюты, являются российские юридические лица, физические лица – индивидуальные предприниматели после включения их в реестр лиц, осуществляющих майнинг цифровой валюты. Физические лица – граждане России, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, могут осуществлять деятельность, связанную с майнингом цифровой валюты и становиться участниками майнинг-пула без включения их в реестр лиц, осуществляющих майнинг цифровой валюты, при соблюдении условия, что потребляемая ими энергия при осуществлении такой деятельности не превышает установленных Правительством Российской Федерации лимитов энергопотребления. Лицо, осуществляющее майнинг цифровой валюты, участник майнинг-пула, обязано предоставить информацию о получении цифровой валюты в уполномоченный орган. Правительство Российской Федерации по согласованию с Банком России вправе установить иные требования к деятельности лиц, осуществляющих майнинг цифровой валюты (в том числе участников майнинг-пула). В качестве меры ответственности при нарушении установленных законодательством требований лицо, осуществляющее майнинг цифровой валюты, может быть исключено из реестра лиц, осуществляющих майнинг цифровой валюты. Правительством Российской Федерации по согласованию с Банком России могут быть установлены иные случаи исключения лица из реестра лиц, осуществляющих майнинг цифровой валюты.

При положительной оценке вышеназванных внесенных в законодательство изменений, положивших начало процесса правового регулирования оборота цифровых валют, следует признать, что на настоящий момент вне рамок правового регулирования по-прежнему остается процесс обмена цифровых валют на фиатные денежные средства и процесс передачи цифровых валют от одного лица к другому. При этом, по оценкам экспертов, размер деятельности по обналичиванию цифровых валют в Российской Федерации достигает порядка 80 млрд долларов в год ^[13], кроме того, именно на этапе обмена цифровых валют на фиатные денежные средства и передачи цифровых валют зачастую совершаются преступные деяния. Так, например, в приговоре от 15 февраля 2019 г. по делу № 1-134/2019 Октябрьского районного суда г. Тамбова ^[14] описывается ситуация, в рамках которой злоумышленник договорился о покупке у потерпевшего криптовалюты в сумме 0.03875392 ВТС, заранее не намереваясь выполнять свои обязательства по оплате криптовалюты. Не догадываясь о преступных намерениях злоумышленника, потерпевший попросил перевести ему на банковскую карту фиатные денежные средства в размере 20 000 рублей в обмен на обозначенный размер цифровой валюты. Продолжая реализовывать свой преступный умысел, злоумышленник, не намереваясь выполнять взятые на себя обязательства по оплате криптовалюты, решил отправить потерпевшему смс-сообщение, полностью повторяющее по своему содержанию смс-сообщение мобильного банка, рассчитывая на то, что потерпевший примет такое сообщение как сообщение от сервиса мобильный банк о поступлении на расчетный счет денежных средств. Будучи введенным в заблуждение, полагая, что смс-сообщение получено действительно от сервиса мобильный банк потерпевший перевел на биткоин-кошелек криптовалюту на сумму 0.03875392 ВТС. Завладев криптовалютой, злоумышленник скрылся и распорядился похищенным по своему усмотрению, причинив потерпевшему материальный ущерб. В приговоре Ленинского районного суда города Чебоксары от 07.03.2019 по делу N 1-58/2019 ^[15] описывается ситуация, в рамках которой злоумышленник, обладая специальными познаниями в области информационных технологий и программирования, произвел действия по регистрации доменного имени, суть работы которого заключалась в оказании услуг по обмену криптовалюты на валюту, находящуюся в общем гражданском обороте, и наоборот. В ходе оказания через зарегистрированное доменное имя услуг по обмену криптовалюты, злоумышленник получил предложение от потерпевшего о выводе денежных средств с биржи путем продажи кода, предполагающего беспроцентный механизм ввода/вывода средств, при котором перемещение со счета одного инвестора на счет другого происходит без фактического вывода средств, однако инвестор, пополнивший свой счет за счет активации полученного кода, принимает на себя обязательства по оплате полученных денежных средств. Первую подобную сделку злоумышленник произвел в полном объеме. Своевременным и добросовестным исполнением своих обязательств, злоумышленник сформировал о себе положительное мнение и вызвал доверительное отношение со стороны потерпевшего. По прошествии некоторого времени потерпевший, будучи уверенным в добросовестности и надежности злоумышленника, на фоне ранее сложившихся от предыдущей сделки доверительных отношений, снова обратился к последнему с просьбой об оказании услуг по выводу денежных средств на сумму 276 650 рублей путем формирования и передачи ему кода, а злоумышленник согласился оказать такие услуги и оплатить полученный код, путем перечисления денежных средств в сумме 276 650 рублей на счет банковской карты, указанной потерпевшим. Потерпевший сформировал код и отправил его злоумышленнику, который активировал его и пополнил свой счет на криптовалютной бирже на сумму 276 650 рублей, а принятых обязательств по оплате полученного права не выполнил.

Для защиты прав и законных интересов лиц, осуществляющих операции по обмену цифровых валют на фиатные денежные средства и передаче цифровых валют от одного лица к другому представляется необходимым расширить круг субъектов в сфере оборота цифровых валют за счет включения в их число нового субъекта - оператора обмена цифровых валют. В федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// «Собрание законодательства РФ», 03.08.2020, № 31 (часть I), ст. 5018] предлагается добавить нового субъекта в сфере оборота цифровых валют - оператора обмена цифровых валют. Считаем необходимым создать отдельный реестр операторов обмена цифровых валют, создание и внесение записей в который будет осуществляться Банком России. Необходимо внести изменения в вышеназванный федеральный закон, согласно которым сделки купли-продажи цифровых валют, иные сделки, связанные с цифровыми валютами, включая обмен цифровых валют на фиатные денежные средства, будет совершаться через оператора обмена цифровых валют, который обеспечивает заключение сделок с цифровыми валютами. Представляется, что оператором обмена цифровых валют должны стать кредитные организации, а также иные юридические лица, соответствующие базовым требованиям вышеназванного федерального закона:

1) регистрация юридического лица должна быть произведена на территории Российской Федерации;

2) размер уставного капитала должен быть не менее 50 миллионов рублей;

3) размер чистых активов должен быть не менее 50 миллионов рублей;

4) участниками, членами, акционерами такого юридического лица не могут быть юридические лица, зарегистрированные в офшорных зонах;

5) соблюдаются требования в отношении деловой репутации, создания коллегиального органа управления, службы внутреннего контроля и службы управления рисками.