Финансово-правовые аспекты использования цифровых инструментов в международных расчетах

Андрианова Наталья Геннадьевна кандидат юридических наук научный сотрудник сектора административного права и административного процесса, Институт государства и права Российской академии наук 119019, Россия, г. Москва, ул. Знаменка, 10 Andrianova Natalia Gennadievna PhD in Law Researcher at the Department of Administrative Law and Administrative Process of the Institute of State and Law of the Russian Academy of Sciences 119019, Russia, Moscow, Znamenka str., 10 natalia.g.andrianova@gmail.com Другие публикации этого автора

В условиях санкционного давления на Российскую Федерацию идет активный поиск альтернативных механизмов осуществления расчетов вне пределов использования банковской системы. В связи с этим представляется необходимым более подробно исследовать возможность и перспективы использования таких цифровых инструментов как цифровые права (цифровые финансовые активы, утилитарные цифровые права), цифровая валюта и цифровой рубль в международных расчетах.

11 марта 2024 года в силу вступил федеральный закон № 45-ФЗ [Федеральный закон от 11.03.2024 № 45-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ, 18.03.2024, № 12, ст. 1569], которым было разрешено использование цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав в международных расчетах. Подобная мера стала необходимой для снижения влияния санкционного давления на процессы оплаты при совершении экспортных и импортных операций международной торговли. Наряду с возможностью использования цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав в международных расчетах, активно исследуются вопросы использования криптовалют для осуществления расчетов в транснациональных операциях. Э.С. Набиуллина при этом указала, что начало осуществления расчетов в криптовалютах необходимо проводить в экспериментальном правовом режиме ^[1]. Использование же цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав в международных расчётах начнет проводиться без экспериментального правового режима.

Определение цифровых финансовых активов содержится в пункте 2 статьи 1 федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// "Собрание законодательства РФ", 03.08.2020, N 31 (часть I), ст. 5018]. Исходя из нормативного определения цифровых финансовых активов можно сделать вывод о том, что цифровые финансовые активы – это цифровые права, существующие только в рамках информационной системы, содержанием которых являются отдельные правомочия или права требования. В научной литературе не раз критиковалось определение цифровых финансовых активов и сама необходимость выделения подобной категории как таковой. Например, Е.А. Суханов отмечает, что цифровые финансовые активы являются «особой (электронной, или цифровой) формой фиксации некоторых имущественных прав» ^[2]. А.В. Захаркина отмечает «собирательность» данного юридического термина, так как «под его "эгидой" объединены разнообразные по своей правовой природе объекты гражданских прав, что в некоторой степени ставит под сомнение правовую самодостаточность ЦФА» ^[3]. Г.А. Вакулина указывает, что цифровые финансовые активы предоставляют «строго определенный перечень (прав) требований для его владельца и дают ему возможность при определенных обстоятельствах получить прибыль от таких активов» ^[4]. При этом несмотря на указанные недостатки, на практике цифровые финансовые активы используются в Российской Федерации.

Основы правового статуса цифровых финансовых активов регулируются:

1) вышеназванным федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// "Собрание законодательства РФ", 03.08.2020, N 31 (часть I), ст. 5018], устанавливающим понятие, порядок эмиссии и обращения цифровых финансовых активов;

2) федеральным законом от 14.07.2022 № 331-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и о приостановлении действия отдельных положений статьи 5.1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» [Федеральный закон от 14.07.2022 № 331-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и о приостановлении действия отдельных положений статьи 5.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства РФ, 18.07.2022, N 29 (часть III), ст. 5298], устанавливающим основы правового регулирования операций с цифровыми финансовыми активами.

Понятие и порядок обращения утилитарных цифровых прав регулируется федеральным законом от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ", 05.08.2019, N 31, ст. 4418]. В соответствии с названным законом утилитарные цифровые права – это разновидность цифровых прав, которые удостоверяют право требовать передачи вещи (вещей); право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности; право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг и могут приобретаться, отчуждаться, осуществляться в рамках инвестиционной платформы. Утилитарными цифровыми правами не могут являться право требовать имущество, права на которое подлежат государственной регистрации, право требовать имущество, сделки с которым подлежат государственной регистрации или нотариальному удостоверению. Утилитарными цифровыми правами будут признаваться права, если они изначально возникли в качестве цифрового права на основании договора о приобретении утилитарного цифрового права, заключенного с использованием инвестиционной платформы.

Для реализации возможности использования цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав для осуществления международных расчетов были внесены изменения в федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» [Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»// Собрание законодательства РФ", 15.12.2003, N 50, ст. 4859], в котором появилось правовое регулирование двух видов цифровых прав: цифровых прав, являющихся валютными ценностями, которые были включены в понятие «валютные ценности» и цифровых прав, не являющихся валютными ценностями. К числу валютных операций были также отнесены операции, связанные с валютными ценностями (в понятие которых включены цифровые права) между резидентами и нерезидентами, а также операции с цифровыми правами, не являющимися валютными ценностями между нерезидентами.

Согласно пункту 1.10 статьи 6 федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» [Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3418] операции по передаче цифровых прав подлежат обязательному контролю, если они используются в качестве встречного предоставления по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами.

При этом при всей прогрессивности предложенного российским законодателем подхода, существующее регулирование сохраняет ряд проблем. Представляется, что на настоящий момент операции с цифровыми финансовыми активами и утилитарными цифровыми правами не вполне распространены. Текущее правовое регулирование цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав предполагает их выпуск и обращение в российских информационных системах. В связи с этим возникают существенные проблемы при использовании таких инструментов в международных расчетах. Так, для принятия в качестве оплаты цифровых финансовых активов, выпущенных в российских информационных системах, для иностранных контрагентов станет необходимым их регистрация в качестве субъектов отношений в такой российской информационной системе. Кроме того, сам цифровой актив должен обращаться на территории Российской Федерации. При этом могут возникать также отдельные вопросы коллизионного регулирования трансграничных переводов цифровых финансовых активов ^[5]. Использование цифровых финансовых активов, выпущенных в иностранных информационных системах, для осуществления международных расчетов пока не урегулировано. Текущее правовое регулирование предусматривает необходимость участия российского оператора обмена цифровыми финансовыми активами в совершении сделок с иностранными цифровыми финансовыми активами. В связи с этим, представляется необходимым разработать механизм, позволяющий осуществлять международные расчеты в том числе с использованием иностранных цифровых финансовых активов для повышения привлекательности подобного альтернативного инструмента осуществления расчетов в том числе для нерезидентов. Кроме того, появление возможности осуществления международных расчетов с помощью цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав повлечет необходимость совершенствования правил осуществления валютного контроля за подобного рода операциями.

Следующей возможной альтернативной формой осуществления международных расчетов являются расчеты с использованием цифровых валют. Бурное развитие цифровых валют по всему миру предопределило необходимость правового регулирования порядка обращения цифровых валют на национальном уровне, в том числе в Российской Федерации. Определение понятия «цифровая валюта» содержится в пункте 3 статьи 1 федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// "Собрание законодательства РФ", 03.08.2020, N 31 (часть I), ст. 5018]. Исходя из нормативного определения цифровой валюты можно сделать вывод о том, что она представляет собой совокупность электронных данных, которые содержатся в информационной системе и могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося российской, иностранной или международной денежной единицей или в качестве инвестиций, в отношении которых отсутствует обязанное лицо. При этом пункт 5 статьи 14 названного закона устанавливает запрет на принятие цифровой валюты в качестве встречного предоставления за передаваемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги. Определение цифровой валюты и установленный порядок обращения цифровых валют неоднократно подвергались критике. Так, в частности, Е.Н. Абрамова указывает, что дефиниция цифровой валюты «не опирается на достижения цивилистической науки и положения ГК РФ. В ней перечислены не фундаментальные, сущностные характеристики, вытекающие из продуманного комплексного научного подхода, а имеющие сиюминутное значение, частнофрагментарные, призванные решить некоторые спорные моменты» ^[6]. А.В. Турбанов указывает, что «концепция, положенная в основу Закона о цифровых финансовых активах в части правового регулирования феномена, названного цифровой валютой, несостоятельна» ^[7]. Представляется, правовой подход, связанный с ограничительным подходом российского законодателя в части регулирования цифровых валют, во многом связан с рисками использования подобных инструментов для экономической безопасности государства. М.В. Карасева справедливо отмечает, что «цифровая валюта … не может иметь единого эмитента, который бы гарантировал надежность ее выпуска и обращения. И, соответственно, цифровая валюта … не может быть средством, которое обязательно к приему на всей территории России любым кредитором» ^[8]. Е.А. Суханов отмечает, что «бесконтрольный, ничем не ограниченный, свободный выпуск частными лицами "платежных средств" (а по сути "частных денег", каковыми являются криптовалюты) неизбежно ведет к вытеснению из имущественного оборота эмитированных государством денег, а потому не может быть разрешен публичной властью (государством), которая в силу экономических причин не должна утрачивать монополию на денежную эмиссию и контроль за денежным обращением» ^[2]. При этом, с учетом оценки всех рисков Э.С. Набиуллина справедливо указывает, что «в новых условиях возможно и нужно ограниченное использование криптовалют для внешних расчетов» ^[9]. Реализовать подобную инициативу предлагается в рамках экспериментального правового режима^[10]. Конкретные условия такого экспериментального правового режима на сегодняшний день детально не урегулированы, планируется распространить действие эксперимента только на крупных участников экспорта и импорта с жесткими требованиями к обеспечению безопасности операций. Представляется, что не следует ограничивать круг потенциальных экспортеров и импортеров только крупными организациями, так как малые и средние предприятия также могут испытывать трудности при проведении трансграничных платежей и как раз для таких субъектов наиболее привлекательным вариантом осуществления расчетов будут криптовалюты. Расчеты внутри России с использованием криптовалют предполагается оставить под запретом. Также следует отметить, что эффективность подобного экспериментального правового режима будет выше, если для международных расчетов возможно будет использовать всеми известные криптовалюты. В случае сужения рамок распространения правового режима только на новые цифровые валюты, которые, например, необходимо будет эмитировать в России, то возможно снижение интереса иностранных контрагентов ввиду отсутствия стабильной практики работы с новыми цифровыми валютами и санкционными рисками. Если же будут установлены ограничения по происхождению криптовалюты (приобретены в процессе майнинга на территории России или получены на иностранных площадках), такое ограничение потребует детализации в части правового регулирования порядка майнинга криптовалют.

Среди рисков осуществления международных расчетов с использованием цифровых валют следует отметить не полную прозрачность подобного механизма осуществления расчетов, возможные сложности с предоставлением отчетности по произведенным операциям ввиду децентрализованной природы цифровых валют и отсутствия детализированного правового регулирования. Кроме того, в условиях отсутствия на территории Российской Федерации криптовалютных бирж и обменников может быть существенно затруднен процесс конвертации фиатных валют в криптовалюту и получение подтверждающий документов о совершенных операциях. Таким образом, использование криптовалют для осуществления международных расчетов является перспективным направлением, требующим детализации условий экспериментального правового режима, в рамках которого станет возможным подобное осуществление международных расчетов. Именно от тех условий, которые будут предусмотрены в рамках подобного экспериментального правового режима, будет зависеть эффективность его использования как альтернативного механизма осуществления международных расчетов.

Еще одной возможной альтернативной формой осуществления международных расчетов являются расчеты с использованием цифровых валют центральных банков. Как указывает К.С. Бельский, деньги являются юридической категорией и без участия государства они не могут находиться в обращении ^[11]. Цифровые валюты центральных банков существенно отличаются от иных представленных выше альтернативных цифровых инструментов осуществления расчетов именно тем, что представляют собой национальную денежную единицу в цифровой форме, регулируемую государством, эмиссия которой осуществляется Центральным банком соответствующего государства. Центральные банки государств в настоящее время активно разрабатывают и внедряют цифровые национальные валюты, так как их использование позволяет снижать издержки, связанные с денежной эмиссией, и ускоряет и облегчает возможность осуществления расчетов. Банк России активно разрабатывает и внедряет концепцию цифрового рубля, который будет представлять собой цифровую форму российской национальной валюты. Поскольку цифровая валюта центрального банка отличается тем, что в отношении нее есть «обязанное» лицо в виде Центрального банка государства, которое осуществляет в централизованном порядке эмиссию цифровых денежных единиц и реализует контроль за их обращением, то риски использования такого инструмента минимальны. При этом, поскольку в процессе разработки цифровой валюты центрального банка в конкретном государстве во главу всегда ставятся цели и задачи, отвечающие потребностям этого конкретного государства, то стандартизация модели разработки и внедрения цифровых валют центральных банков представляется маловероятной. В связи с этим, представляется возможным по мере разработки и внедрения цифровых валют центральных банков в государствах – членах БРИКС, начать переговоры по созданию единой централизованной технологической платформы для осуществления трансграничных расчетов между государствами – членами БРИКС в цифровых валютах центральных банков этих государств. Именно правилами платформы представляется необходимым предусмотреть процедуру конвертации цифровых валют центральных банков между собой для эффективного осуществления международных расчетов.

Таким образом, проведенное исследование использования цифровых инструментов как альтернативных механизмов осуществления международных расчетов в условиях санкционного давления позволило установить, что механизмами с меньшим уровнем риска являются международные расчеты с использованием цифровых валют центрального банка и цифровых прав (цифровых финансовых активов и утилитарных цифровых прав). Правовой режим использования криптовалют для осуществления международных расчетов должен предусматривать детализированные условия его применения большинством экспортеров и импортеров, что позволит применять его как альтернативный механизм осуществления расчётов в условиях экономических санкций.