Правовое регулирование деятельности исламских банков в странах Евразийского экономического союза

Чудиновских Марина Вячеславовна кандидат юридических наук доцент кафедры, Уральский государственный экономический университет 620041, Россия, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. 8 Марта, 62 Chudinovskikh Marina Vyacheslavovna PhD in Law associate professor of the Department of Public Law at Ural State University of Economics 620041, Russia, Sverdlovskaya oblast', g. Ekaterinburg, ul. 8-E marta, 62 chud-marina@mail.ru Другие публикации этого автора

Формирование нормативных, экономических и социальных предпосылок для деятельности исламских банков. Создание современных исламских финансовых институтов в мире началось четыре десятилетия назад. Исламский банк развития был создан коалицией стран Персидского залива в 1974 г ^[1]. В настоящее время исламские банки осуществляют деятельность более чем в 70 странах, почти все крупные международные банки предлагают отдельные услуги в режиме «исламского окна». Наибольшее развитие деятельность исламских банков получила в Саудовской Аравии, Бахрейне, Кувейте, Объединенных Арабских эмиратах, Турции и Малайзии. Ключевым отличием в деятельности исламских банков от светских банков является запрет ссудного процента, ростовщичества, спекуляции, а также финансирования отдельных видов деятельности (например, торговли алкоголем, азартных игр) ^[2]. Деятельность исламских банков основана на распределении прибылей и убытков между банком и его клиентами. Как отмечает Л.С. Мокина, «обозначенные условия, согласно шариату, призваны способствовать максимизации общественного благополучия и достижению социальной гармонии» ^[3].

Необходимо отметить, что у исламских банков есть как активные сторонники, так и противники. В качестве положительных аспектов в деятельности исламских банков выделяют высокую социальную и этическую ответственность, справедливость в разделении прибылей и убытков. Исследование МФВ показало, что исламские банки показали большую устойчивость к финансовому кризис 2008 г., чем американские и европейские институты ^[4]. Однако противники исламских банков опасаются того, что с помощью этих институтов может финансироваться экстремистская и террористическая деятельность. Бруно де Кордье на основании своего исследования сделал вывод о том, что деятельность исламских банков, особенно финансируемых странами Персидского залива, «де-факто действует как разведчик путей и канал для инвестирования капиталов из арабского мира» ^[5]. Кроме того, ограниченное количество операций может отрицательно сказываться на рентабельности и ликвидности таких банков ^[6]. По мнению П. Трунина, «исламские финансовые институты в традиционных финансовых системах уступают в конкурентоспособности традиционным банкам», в том числе по причине более высокого уровня налогообложения ^[7].

Потребность в развитии исламских банковских организаций наиболее высока в тех странах, где высок удельный вес мусульманского населения. В последние несколько лет вопрос о создании исламских банков неоднократно обсуждался в тех странах ЕАЭС, где проживает много мусульман (Россия, Киргизия, Казахстан). Данные о численности мусульман в каждой их стран ЕАЭС представлены в таблице 1.

Таблица 1 - Численность мусульман в странах ЕАЭС

В Российской Федерации согласно данным переписи 2002 г., мусульмане составляют большинство населения в семи субъектах Российской Федерации. В Ингушетии, Чечне, Дагестане доля мусульман превышает 90%, в Кабардино-Балкарии, Карачево- Черкессии, Бакортостане и Татарстане составляет от 50 до 70%. Таким образом, в трех странах ЕАЭС (России, Казахстане, Киргизии) круг потенциальных пользователей услуг исламских банков широк и составляет более 30 млн. человек. Е.Е. Гриднева, Г.Ш. Калиакпарова, О.С. Гусева оценивают потенциал рынка стран ЕАЭС в 65 млн. человек ^[8].

В условиях евразийской интеграции важное значение имеет изучение правовых подходов к регулированию деятельности исламских стран. В соответствии с «Договором о Евразийском экономическом союзе» в банковском секторе государства-члены принимают на себя обязательства для гармонизации требований по регулированию и надзору кредитных организаций, в том числе в отношении в части определения понятия «кредитная организация» и юридического статуса кредитной организации, перечня операций, признаваемых банковскими, создания и функционирования системы страхования вкладов населения. Далее представлены результаты анализа нормативной базы деятельности исламских банков в странах Евразийского экономического союза. В Республике Беларусь вопрос о деятельности исламских банков неоднократно поднимался на уровне научной литературы ^[9]. Однако деятельность по разработке нормативной базы пока не ведется. В Республике Армения в силу исторических причин доля мусульман крайне незначительна, поэтому вопрос о создании и деятельности исламских банков в этой стране практически не обсуждается. С учетом изложенного далее основное внимание будет уделено законодательству Республики Казахстан, Кыргызской Республике и законопроектам Российской Федерации.

Правовые основы деятельности исламских банков в Республике Казахстан. Нормативно-правовой основой деятельности исламских банков в Республике Казахстан является Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (далее закон РК №2444). В соответствии со ст. 52 – 1 закона РК №2444 исламский банк не вправе взимать вознаграждение в виде процентов, гарантировать возврат инвестиционного депозита или доход по нему. В соответствии с принципами шариата исламским банкам запрещено финансировать и кредитовать деятельность, связанную с производством и торговлей табачной, алкогольной продукцией, оружием и боеприпасами, игорным бизнесом, а также иные виды предпринимательской деятельности, финансирование которых запрещено советом по принципам исламского финансирования.

Для определения соответствия деятельности, операций и сделок исламского банка требованиям в исламском банке в обязательном порядке создается совет по принципам исламского финансирования. Наличие совета по принципам исламского финансирования существенно отличает организационную структуру такого банка от традиционного светского ^[10]. В случае признания советом по принципам исламского финансирования сделки, находящейся на стадии заключения, не соответствующей требованиям к деятельности исламского банка, такая сделка не может быть заключена и исполнена. Если же такая сделка уже заключена, но не исполнена или исполнена частично, она расторгается досрочно. Доход исламского банка по такой сделке должен быть направлен на благотворительность. Представленные нормы имеют больше значение для гражданского оборота, так как позволяют судам принимать решения на основании закона, в котором инкорпорированы религиозные принципы.

К банковским операциям исламского банка в Республике Казахстан относятся следующие операции:

- прием беспроцентных депозитов до востребования физических и юридических лиц, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

- прием инвестиционных депозитов физических и юридических лиц;

- банковские заемные операции: предоставление исламским банком кредитов в денежной форме на условиях срочности, возвратности и без взимания вознаграждения;

- финансирование физических и юридических лиц в качестве торгового посредника путем предоставления коммерческого кредита без условия о последующей продаже товара третьему лицу либо на условиях последующей продажи товара третьему лицу;

- финансирование производственной и торговой деятельности путем участия в уставных капиталах юридических лиц и (или) на условиях партнерства;

- инвестиционная деятельность на условиях лизинга (аренды);

- агентская деятельность при проведении банковских операций исламского банка.

Сопоставление этого перечня с общим перечнем банковских операций показывает, что их количество у исламских банков значительно меньше. такое ограничение связано с применением религиозных принципов и ограничений. Далее рассмотрены особенности совершения основных банковских операций.

Депозиты исламского банка в Республике Казахстан делятся на беспроцентные (до востребования) и инвестиционные. По договору беспроцентного депозита до востребования исламский банк обязуется принять деньги клиента на банковский вклад до востребования, не предусматривающий выплату или гарантию выплаты вознаграждения в виде процента, и возвратить депозит или его часть по поступлении требований клиента. К договору о беспроцентном депозите исламского банка применяются правила договора о банковском вкладе, за исключением условий о выплате вознаграждения по нему.

По договору об инвестиционном депозите (депозит мудараба) исламский банк обязуется принимать деньги клиента на определенный срок без гарантии их возврата в номинальном выражении, выплачивать по ним доход в зависимости от результатов использования переданных денег в порядке, предусмотренном договором об инвестиционном депозите. Вознаграждение исламского банка определяется в виде части дохода, полученного от использования привлеченных на инвестиционный депозит денег, при условии, что вознаграждение может быть выплачено только за счет дохода от использования денег по инвестиционному депозиту. Исламский банк теряет право на вознаграждение при убыточности инвестиционного депозита (при отсутствии дохода в результате использования денег, привлеченных по инвестиционному депозиту). Если иное не предусмотрено договором, клиент, внесший деньги на инвестиционный депозит, не отвечает по обязательствам исламского банка, возникшим в связи с размещением денег, но несет риск убытков, связанных с уменьшением стоимости активов, в которые были вложены деньги, в пределах внесенной на инвестиционный депозит суммы денег. В таблице 2 представлен пример распределения прибыли между клиентом и банком по депозиту Мудараба в АО «Исламский Банк «Al Hilal» (Республика Казахстан).

Таблица 2 – Распределение прибыли между банком и клиентом по депозиту Мудараба

На основании анализа нормы законодательства Республики Казахстан можно сделать вывод о том, что договор об инвестиционном депозите исламского банка имеет сходную правовую природу с договором доверительного управления имуществом. Условия договора инвестиционного депозита стимулирует клиентов к вложению средств на более длительные сроки, что способствует росту ресурсной базы банка. Однако по договору об инвестиционному депозите клиент банка фактически участвует в прибылях и убытках банка, что приводит к переносу части рисков на клиента ^[11]. По мнению П. Трунина, в результате возрастает не только индивидуальный риск, но и риск для всей банковской системы в целом ^[7]. Именно этим объясняется необходимость совершенствования мер пруденциального надзора за деятельностью исламских банков ^[12].

Исламские банки в Республике Казахстан вправе финансировать физических и юридических лиц в качестве торгового посредника путем предоставления коммерческого кредита покупателю или продавцу товара на основании договора о коммерческом кредите исламского банка. Цена продажи товара исламским банком покупателю складывается из суммы цены покупки товара у продавца и наценки на товар. Наценка может устанавливаться в виде фиксированной суммы или процента от цены покупки товара у продавца. На этих нормах основана так называемая исламская ипотека. Банк выкупает недвижимость, а его доход формируется за счет инвестиционной наценки. Пример расчета платежей по исламской ипотеке представлен в таблице 3. Расчет представлен по данным банка «Al Hilal».

Таблица 3 - Расчет платежей по исламской ипотеке (мурабаха)

Проведенный расчет показывает, что с финансовой точки зрения исламская ипотека не имеет существенных отличий от услуг, предоставляемых российскими банками. Однако с юридической точки зрения реализация данной модели в Российской Федерации требует внесения поправок в действующее банковское законодательство.

Исламский банк также вправе финансировать производственную и торговую деятельность на основе договора о партнерстве с целью получения дохода или достижения иной не противоречащей законодательству Республики Казахстан цели. Договором о партнерстве может быть предусмотрено условие о создании юридического лица (договор о партнерстве с образованием юридического лица). Договор простого товарищества с участием исламского банка должен содержать цель совместной деятельности, срок действия договора или условия, при наступлении которых договор прекращается, порядок и периодичность распределения дохода от совместной деятельности, ответственность участника за нарушение условий договора, сведения о перечне, видах и стоимости имущества, внесенного каждым из участников для осуществления совместной деятельности. Если иное не предусмотрено договором, размер доли каждого из участников в общем имуществе определяется пропорционально стоимости имущества, внесенного для осуществления совместной деятельности. Договором могут быть предусмотрены условия об использовании части дохода, полученного от совместной деятельности, на благотворительные цели.

Можно отметить схожесть между основным принципом функционирования исламских банков (разделение прибылей и убытков между партнерами) и принципом функционирования рынка акций в традиционной экономике. Таким образом, в Республике Казахстан создана необходимая правовая основа для деятельности исламских банков. Исламские банки предлагают своим клиентам депозиты, исламскую ипотеку, финансирование производственной деятельности. Представляется справедливым мнение А.М. Бакировой о том, что «Введение норм, регулирующих деятельность исламского банка в Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности» на территории Казахстана, стало доказательством, что юридические нормы мусульманской школы вошли в действующую нормативно-правовую базу Казахстана. Готовность государства воплотить религиозные нормы свидетельствует о том, что правовые институты исламского права социально оправданы и содействуют совершенствованию действующего права в Казахстане» ^[13]

Правовое регулирование деятельности исламских банков в Кыргызской Республике. Высокая доля мусульманского населения в Кыргызской Республике оказало большое влияние на интерес к деятельности исламских банков. При содействии Исламского Банка Развития в Кыргызской Республике был реализован ряд проектов, в том числе строительство родильных домов и больниц, закупка медицинского оборудования, реконструкция автодорог ^[14]. Привлечение исламского финансирования рассматривается как фактор, способствующий развитию экономики страны. В 2016 г. был принят закон «О Национальном банке Кыргызской Республики, банках и банковской деятельности» (далее закон №206). Указанный закон закрепил, что в Кыргызской Республике, наряду с традиционным банковским делом и кредитованием, применяются исламские принципы банковского дела и финансирования. Исламские принципы банковского дела и финансирования - принципы и правила осуществления банковских операций и сделок в соответствии со стандартами Шариата, разработанные и утвержденные международными организациями, устанавливающими стандарты ведения исламского банковского дела (ст. 4 закона №206). Исламский банк или банк, имеющий исламское окно, осуществляет свою деятельность в соответствии с исламскими принципами банковского дела и финансирования на основании соответствующей лицензии Национального банка. В банке, осуществляющем деятельность в соответствии с исламскими принципами банковского дела и финансирования, должен действовать Шариатский совет. Эта норма аналогична действующей в Республике Казахстан.

В соответствии со ст. 8 закона №206 договоры, заключаемые с клиентами в соответствии с исламскими принципами банковского дела и финансирования, должны соответствовать также и стандартам Шариата. При этом банк, осуществляющий операции и сделки в соответствии с исламскими принципами банковского дела и финансирования, вправе самостоятельно устанавливать условия совершения операций и сделок, в соответствии с требованиями банковского законодательства Кыргызской Республики.

Сопоставление норм законодательства Республики Казахстан и Кырзыской Республики позволило прийти к следующим выводам:

- законодательство Республики Казахстан регламентирует деятельность исламских банков значительно более подробно и четко, что будет способствовать сокращению коллизий и судебных споров;

- в Республики Кыргызстан законодательные нормы в основном носят рамочный, описательный характер. Для регулирования деятельности исламских банков необходимо принятие большого количества подзаконных актов;

- жителям Казахстана уже сейчас доступны многие продукты исламских банков, в то время как в Кыргызстане эта деятельность начата только в 2019 г.

Перспективы деятельности исламских банков в Российской Федерации. Вопрос о перспективах организации исламских банков в России поднимался неоднократно. И.А. Зарипов (член Российской ассоциации экспертов по исламскому финансированию) предлагал «разработать и принять комплексный федеральный закон и подзаконные акты, в которых будет содержаться правовая трактовка ряда понятий: «альтернативные финансы», «разделение рисков и прибыли», «финансовые средства, обеспеченные материальными активами», «партнерство», «ограничение риска и неопределенности», «инвестиционные счета» ^[16]. Сопоставляя уже действующий закон Республики Казахстан с предложениями авторам, можно сделать вывод о том, что российские партнеры по ЕАЭС пошли по пути включения норм об исламских банках в основной отраслевой закон. Такой подход представляется предпочтительным.

В 2015 г. в Государственную Думу депутатом Д.И. Савельевым был внесен проект федерального закона № 746023-6 «О внесении изменений в статью 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Законопроектом предлагал снять действующий запрет на занятие кредитными организациями торговой деятельностью. Как следует из пояснительной записки к законопроекту, он направлен на создание в Российской Федерации условий для оказания услуг на принципах «исламского банкинга». Комитет Государственной Думы по финансовому рынку в своем заключении отметил, что «принципиальным положением российского гражданского и банковского законодательств, подтвержденным решениями высших судов, является наличие у кредитных организаций специальной правоспособности». По мнению Комитета, «авторами законопроекта не представлено убедительных правовых и экономических оснований для проектируемого расширения правоспособности кредитных организаций» ^[17]. Анализ законопроекта и его сравнение с нормативной базой Республики Казахстан показывает, что деятельность исламских банков следует регулировать комплексно и более подробно.

В условиях правового вакуума и одновременном росте спроса в Российской Федерации стали возникать организации, которые анонсируют свою работу в качестве «исламского банка». Например, финансовый дом «Амаль» предлагает клиентам продукт, основанный на принципах «исламской ипотеки». Для этого финансовый дом выкупает недвижимость у застройщика и затем продает его в рассрочку на три года по ставке 24%. Однако с юридической точки зрения финансовый дом «Амаль» банком не является, не имеет лицензии Банка России, не имеет права совершать банковские операции.

О росте интереса к принципам исламского банковского дела свидетельствует и тот факт, что в 2018 г. Сбербанк анонсирует проведение эксперимента по созданию исламского банка. В эксперименте примут участие три региона: Татарстан, Чечня и Башкирия. С экономической точки зрения такой проект представляется оправданным, так как имеет большой потенциальный рынок. С юридической точи зрения внедрение нормы об исламских банках в светскую систему законодательства может повлечь целый ряд проблем. Например, при возникновении спорных моментов относительно исламских финансовых инструментов, переданных на рассмотрение в суд, нормы шариата в расчет приниматься не будут, а решение следует выносить исключительно исходя из норм светского законодательства.

Возможным выходом из ситуации может стать режим правового эксперимента. За последние несколько лет в финансовой сфере механизм правового эксперимента стал использоваться достаточно часто. Так, Федеральный закон от 27.11.2018 N 422-ФЗ устанавливает порядок проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» в Москве, в Московской и Калужской областях, в Республике Татарстан. Федеральный закон от 29.05.2019 N 102-ФЗ устанавливает порядок проведения эксперимента по голосованию на цифровых избирательных участках. Министерство экономического развития внесло в Государственную Думу законопроект «Об экспериментальных правовых режимах в сфере цифровых инноваций в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Все перечисленные нормативные акты направлены на проведение правового эксперимента и оценку его воздействия на экономические отношения. Представляется, что законодательство об исламских банках может быть апробировано в качестве правового эксперимента на территории тех субъектов РФ, где существует высокий потенциальный спрос.

Подводя итоги проведенному исследованию, сформулированы следующие основные выводы. Гармонизация законодательства стран Евразийского экономического союза требует внимательного изучения уже накопленного опыта. В Республике Казахстан уже создана достаточная нормативная база для деятельности исламских банков. В Кыргызской Республике нормативная база также развивается, но с некоторым отставанием. В Российской Федерации возможность создания исламских банков активно обсуждается, однако пока нормативная база для деятельности таких организаций отсутствует. В Беларуси и Армении пока не сложились соответствующие предпосылки для развития исламского банкинга. Для Российской Федерации представляется возможным проведение правового эксперимента по созданию исламских банков в тех субъектах, где высока доля мусульманского населения. Потенциал развития исламской банковской системы заслуживает внимания не только в технических и количественных терминах, но и как новая философия глобального сообщества, предполагающая введение этических ограничений в человеческую деятельность.